公司设立过程中的法律风险与防范

为了公司成立，发起人必须实施一系列行为，最终获得工商部门颁发的营业执照。但在此过程中，许多发起人只重视结果，忽视了潜在的法律风险。为了减少纠纷的出现，我们整理出了公司设立过程中可能出现的风险，并为大家提供以下提示。

一、关于经营组织形态选择的法律风险

在现代经营社会，经营组织形态包括公司、合伙企业、个人独资企业等。每种形态都有相应的法律要求，投资者应结合其经营特点、目的及法律要求来选择。选择组织形态时，投资者应重点考虑以下几个方面：

根据《公司法》第三条，公司股东的责任是有限的。当公司资不抵债时，股东通常不需要用个人财产进行抵偿，但公司注册资金未到位或存在特定情形除外。相比之下，合伙企业和个人独资企业的投资者通常需要承担无限连带责任。投资者应根据责任不同进行组织形态的选择。

要考虑设立的条件、程序和费用。公司和股份有限公司的设立门槛较高，程序复杂，费用也较高。而合伙企业和个人独资企业的设立则相对简单，费用较低。

还要考虑企业的税赋、期限和投资者的控制权等因素。合伙企业和个人独资企业不必缴纳企业所得税，而公司则需要。公司可以永续存在，不受投资者生死去留的影响。在选择经营组织形态时，投资者应全面考虑各种因素。

二、关于公司出资形式的法律风险

股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等多种非货币财产权利出资。但对于特殊形式的非货币财产权利，我国法律仍有限制。例如，劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等不能作为出资形式。出资形式选择不当可能导致公司设立申请不被受理和批准。股东在出资前应全面了解我国法律关于公司设立的规定，或寻求专业机构的帮助。

三、关于公司出资资产比例结构设置的法律风险

出资比例结构关乎公司资产流动性和变现性。在确定出资比例结构中，发起人应注意保证公司资产应有的流通性和变现性。我国法律对出资比例结构也做出了规定，货币出资金额不得少于公司注册资本的30%。涉及知识产权等出资形式时，要特别注意无形资产比例过高可能会削弱公司债务清偿能力，危及交易安全。

四、关于公司出资履行的法律风险

出资履行的任何瑕疵都可能引发法律风险，影响公司正常经营。虚假出资、出资不足或抽逃出资等行为都可能导致公司设立被延误或无效。发起人在履行出资义务时，必须严格遵守法律要求，确保出资的真实性和充足性。

虚假出资与相关法律风险概述

虚假出资行为是指公司发起人或股东违反公司法规定，未真实交付货币、实物或未完全转移财产权，通过欺诈手段获取验资证明，造成表面上符合出资额度的假象，而实际上并未真正履行出资义务。这种行为可能阻碍公司资本制度的实现，并给虚假出资者带来一系列法律责任。

对于虚假出资者，除了需要承担违约责任并向其他出资人赔偿外，还需要对公司承担补缴出资及赔偿责任。对于公司的债权人，虚假出资者可能面临无限清偿或有限补充清偿责任。情节严重者，还可能面临刑事追究，甚至可能被判处最高5年有期徒刑，并处以虚假出资额或抽逃出资额10%的罚金。

抽逃出资也是一种法律风险较高的行为。抽逃出资指的是在公司成立后，出资人暗中撤回其所交纳的出资额，但仍保留股东身份和原有的出资份额。除了需要承担相应的赔偿责任和违约责任外，抽逃出资行为也可能涉及刑事犯罪，最高可被判处5年有期徒刑，同时可能会被处以罚金。

不适当履行出资也存在一定的法律风险。这主要是指出资人在履行出资的过程中，出资的时间、形式或手续不符合约定或法律规定。比如未按规定期限交付出资或办理实物等财产权的转移手续，可能延误公司设立，导致公司错失发展机会。非货币出资财产存在权利瑕疵也会引发法律风险，如使用他人的知识产权、土地使用权等非法财产权利进行出资。在设立公司时，必须确保非货币财产权利的合法性和有效性。

在公司设立过程中，资产评估也是一项重要环节。以非货币财产权利出资时，必须依照法律规定进行资产评估。在评估过程中，中介机构的选择和评估结果的真实性至关重要。选择不具有执业资质的评估机构可能导致评估结果不被认可，影响公司设立。出资人在选择中介机构时应进行充分考察和权衡对比。评估不实的法律风险也需要防范，确保评估结果客观、真实、全面。

在公司股权设置方面，也存在诸多法律风险。股权设置过于集中可能导致大股东对公司的绝对控制，引发一系列法律风险。在设立公司时，应合理设置股权结构，确保各方权益的平衡和公司的稳健发展。

公司设立过程中涉及的法律风险较多，需要各方出资人严格遵守法律规定，确保出资的真实性和合法性，合理设置股权结构，以维护公司的稳健发展和各方权益的平衡。公司一股独大，董事会、监事会和股东会形同虚设，“内部人控制”问题严重。这种管理模式，在公司的创业初期，虽然可以帮助公司快速的做出决策，通过适当的冒险，获得经营上的成功;一旦公司进入到规模化、多元化经营以后，由于缺乏制衡机制，决策失误的可能性就会增大，公司承担的风险无疑也会随之增加。一股独大，导致企业的任何经营决策都必须通过大股东进行，其他小股东逐渐丧失参与公司经营管理的热情。一旦大股东出现状况，如大股东意外死亡或被刑事关押等，直接导致企业无法正常经营决策。等到一切明朗的时候，企业已经被推到了破产的边缘。

股权过分集中，不仅对公司小股东的利益保护不利，对公司的长期发展不利，而且对大股东本身也存在不利。一方面由于绝对控股，企业行为很容易与大股东个人行为混同，一些情况下，股东将承担更多的企业行为产生的不利后果;另一方面大股东因特殊情况暂时无法处理公司事务时，将产生小股东争夺控制权的不利局面，给企业造成的损害无法估量。

2.平衡股权结构引起的法律风险

所谓平衡股权结构，是指公司的大股东之间的股权比例相当接近，没有其他小股东或者其他小股东的股权比例极低的情况。在设立公司过程中，如果不是一方具有绝对的强势，往往能够对抗的各方会为了争夺将来公司的控制权，设置出双方均衡的股权比例。如果这种能够对抗的投资人超过两个，所形成的股权结构就较为科学。但是如果这种能够对抗的投资人只有两个，则将形成平衡股权结构。导致了公司控制权与利益索取权的失衡。股东所占股份的百分比，并不意味着每个股东对公司的运营能产生影响，尤其是一些零散的决策权，总是掌握在某一个股东手里。零散决策权必将带来某些私人收益。股东从公司能够获得的收益是根据其所占股份确定的，股份越高其收益索取权越大，就应当有对应的控制权。当公司的控制权交给了股份比例较小的股东，其收益索取权很少，必然会想办法利用自己的控制权扩大自己的额外利益。这种滥用控制权的法律风险是巨大的，对公司和其他股东利益都有严重的损害。也容易形成股东僵局。

3.股权过于分散

股份分散为现代公司的基本特征，在这种情况下，有关股东如何实现对公司的控制权就显得尤为重要。一些公司的股权形成了多数股东平均持有低额股权，形成了“股份人人有份、股权相对平均”的畸形格局。

在众多平均的小股东构成的股权设置结构中，由于缺乏具有相对控制力的股东，各小股东从公司的利益索取权有限，参与管理热情不高，公司的实际经营管理通过职业经理人或管理层完成。公司管理环节缺失股东的有效监督，管理层道理危机问题较为严重。

另一种局面就是，大量的小股东在股东会中相互制约，要想通过决议必须通过复杂的投票和相互的争吵。公司大量的精力和能量消耗在股东之间的博弈活动中。

4.隐名出资引起的法律风险

隐名投资，是指一方(隐名投资人)实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为他人(显名投资人)。

在实践中，隐名出资或隐名股东的存在比较普遍，而其中的法律关系又比较复杂，涉及到股东权利的行使和股东的责任问题。在股权设置方面，如果能将隐名出资问题处理妥当，将会有效降低出资过程中的法律风险，实现公司设立目的。