依据我国公司法的规定，总公司设立子公司和分公司是符合法律规定的。但在实际运作中，一些公司可能未经合法注册登记就擅自设立分公司，这样的行为是违法的，会受到相应的处罚。关于公司擅自设立分公司的行为如何处罚的问题，以下是浦东律师为读者进行的详细解答。

一、背景介绍

假设某时代广场百货有限公司注册资本一千万元，位于某省会城市××区××路224号。该公司未经工商登记，擅自在另一街道开设了名为“时代广场”的大型商场。这一行为引起了省工商局的注意，对此进行了调查。调查发现该公司的行为属于擅自设立分公司，违反了《公司登记管理条例》的相关规定。那么对于该公司的这种行为该如何处罚呢？下面我们进行详细分析。

二、法律适用及分析

我们需要查阅涉及公司的相关法律规范。《公司法》和《公司登记管理条例》是我国目前涉及公司的主要法律规范。仔细研读这两个法律规范后，我们发现，《公司法》规定公司的分公司必须登记，而《公司登记管理条例》也对分公司的登记做出了详细规定。令人困惑的是，这些法律、行政法规并没有明确对公司擅自设立分公司的处罚条款。

在探讨如何处罚公司擅自设立分公司的行为时，我们需要考虑法律、行政法规和部门规章的适用。虽然部门规章在某些情况下可以弥补法律、行政法规的“缺陷”，但在本案例中，我们认为不能适用部门规章来处罚公司擅自设立分公司的行为。这主要是因为国家已经制定了《公司法》和《公司登记管理条例》，这些上位法规范对同一事项有明确的规定，部门规章不能超出上位法规范的范围。《行政处罚法》也明确了部门规章在处理行政处罚问题时应遵循的原则和范围。

在这种情况下，我们需要遵循《行政处罚法》的一般原则，即当国家已经就某一事项制定了法律、行政法规时，部门规章就同一事项的规定不能超出上位法规范的范围。由于《公司法》和《公司登记管理条例》没有对公司擅自设立分公司的行为设定处罚条款，因此我们不能超出这些法律规定的范围来设定处罚。

对于公司擅自设立分公司的行为，我们需要依据现有的法律、行政法规进行处罚。具体的处罚措施需要参照《公司法》和《公司登记管理条例》的相关规定，并结合具体情况进行裁定。我们也需要加强监管，确保公司遵守相关法律法规，维护市场秩序和公平竞争。我们深入理解《行政处罚法》第十二条的条文内容。该条规定，在尚未制定法律、行政法规的情况下，国家对某一社会事项的处理，并非指已出台的法律、行政法规对某些应规定的事项未作规定。从法学的角度分析，第十二条的制定背景是下位法不得超越上位法，并符合“法无规定不可为”的原则。

从宪法的角度来看，每一个部门规章的制定都需要严格遵循法律和国务院的行政法规、决定、命令等。根据《立法法》第七十一条的规定，只有国务院具有行政管理职能的直属机构，才可以在其权限范围内，依据法律和国务院的相关规定制定规章。而这些规章所规定的事项必须是属于执行法律或国务院的行政法规、决定、命令的范围。

从行政诉讼的角度分析，《行政诉讼法》虽然将部门规章作为审理行政案件的参照，但并未将其作为法院法律适用的必要依据。行政机关基于规章所做的具体行政行为以及规章本身都可能成为司法审查的对象。如果将规章作为主要依据，就等于赋予了行政机关自己制定司法审查标准的权力，这显然不利于保护被管理方的合法权益，并且违背了行政机关依法行使职权的原则。

关于83号令的问题，其似乎存在越权设定处罚的嫌疑。尽管该令的第一条表明其是基于《公司法》和《公司登记管理条例》制定的，但我们不禁要问，其第三十二条的规定又是基于何种依据呢？

我们认为，对于公司擅自设立分公司的行为，可以依据《企业法人登记管理条例》及其实施细则进行处理。具体细节在此不再赘述。

是我们对于相关问题的一些理解和看法。对于擅自设立分公司的处罚，一般遵循的是企业法人登记管理条例的规定，但同时也存在一些特殊情况或例外原则。如果读者在法律方面遇到任何疑问或需要进一步的法律咨询，欢迎访问我们的推荐网站123律师网(12364.com)进行咨询。